Многие из тех, кто пришел в профессию арбитражного управления, не являются юристами, поэтому представляется целесообразным рассмотреть ряд вопросов, которые могут возникнуть у арбитражных управляющих, готовящихся принять участие в судебном заседании.

Прежде всего следует обратить внимание на то, что в некоторых арбитражных судах (например, в Арбитражном суде г. Москвы, Арбитражном суде Московской области) ограничен доступ посетителей. Учитывая данное обстоятельство, при входе в арбитражный суд необходимо предъявлять документ, в соответствии с которым арбитражный управляющий назначен на должность временного (внешнего, конкурсного) управляющего, а также документ, удостоверяющий личность.

Дело о банкротстве должника (впрочем, как и любое иное дело, находящееся в производстве арбитражного суда) рассматривается в заседании. В зал судебного заседания лица, участвующие в деле, в том числе и арбитражный управляющий, могут войти только с разрешения суда (судьи), рассматривающего данное дело.

Войдя в зал судебного заседания, лица, участвующие в деле, занимают места, как правило, таким образом, чтобы представители одного лица, участвующего в деле, находились рядом.

Если в зал судебного заседания после лиц, участвующих в деле, входит судья, всем лицам, находящимся в зале судебного заседания, необходимо встать, занять свои места можно только после соответствующего разрешения судьи (суда). Данное правило применяется, когда хотя бы один из судей выходит из зала судебного заседания.

Поскольку дело о банкротстве должника рассматривается судом в коллегиальном составе (как правило, из трех судей), судебное заседание открывает председательствующий данного судебного заседания. Председательствующий объявляет, какое слушается дело, состав суда, предлагает лицам, участвующим в деле, представить свои полномочия.

Под лицами, участвующими в деле, понимаются такие участники процесса, которые в той или иной степени непосредственно заинтересованы в исходе дела, и именно по этой причине такие лица выступают в процессе от своего имени, могут влиять на ход арбитражного процесса, так как наделяются определенным комплексом процессуальных прав, дающих им такую возможность. Следует иметь в виду, что лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются лишь те лица, которые определены в статье 30 Закона о банкротстве: должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, налоговые и иные уполномоченные органы по требованиям по обязательным платежам, прокурор в случае рассмотрения дела о банкротстве по его заявлению, а также в ряде случаев государственный орган по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

Поскольку дело о банкротстве не относится к исковому производству, в данном деле в качестве лиц, участвующих в деле не могут выступать стороны (истец, ответчик) и третье лицо. Учитывая данное обстоятельство, в процессе рассмотрения дела о банкротстве некорректно, например, называть должника ответчиком, а кредитора, по заявлению которого возбуждено производство по делу о банкротстве должника, - истцом.

Участники арбитражного процесса привлекаются арбитражным судом по собственной инициативе или по соответствующему заявлению (ходатайству) лица, участвующего в деле, для решения какой-то определенной задачи в процессе рассмотрения дела, например, для получения определенного доказательства. Необходимо помнить, что помимо участников арбитражного процесса по делу о банкротстве, названных в статье 31 Закона о банкротстве (представитель работников должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия), такими участниками являются свидетели, эксперты, переводчики, представители. Основной задачей указанных участников арбитражного процесса является содействие нормальному ходу рассмотрения дела и вынесению обоснованного судебного акта. Каждый из этих участников выступает как носитель определенных прав и обязанностей, которые определяются их ролью в арбитражном процессе.

Свидетелем может быть любое лицо, которому известны сведения и обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела арбитражным судом. В качестве свидетелей могут быть привлечены должностные лица и иные работники организаций, граждане, если им известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для рассматриваемого дела. При этом необходимо учитывать, что в арбитражном суде не может быть допущен допрос в качестве свидетелей: представителей по гражданскому делу или защитников по уголовному делу по поводу обстоятельств, которые стали им известны в связи с исполнением обязанности представителя или защитника; лиц, которые в силу физических или психических недостатков не способны воспринимать факты или давать о них правильные показания. В АПК РФ установлены две основные обязанности свидетеля - явиться по вызову суда и сообщить известные ему сведения об обстоятельствах дела. Свидетелю разъясняются его права и обязанности, о чем он дает подписку, которая приобщается к делу. За дачу заведомо ложных показаний свидетель несет уголовную ответственность. Привлечение свидетеля к участию в деле осуществляется арбитражным судом по ходатайству лица, участвующего в деле. В ходатайстве о привлечении свидетеля к участию в деле должны быть указаны те факты, которые можно установить с помощью показаний данного свидетеля. Поскольку свидетель не должен иметь заинтересованности при рассмотрении дела, необходимо помнить, что до принятия арбитражным судом решения о привлечения свидетеля к участию в деле свидетель не должен присутствовать в зале судебного заседания. Необходимо знать также и еще одно правило: свидетель дает показания устно, он обязан отвечать на вопросы арбитражного суда и лиц, участвующих в деле, по требованию суда свидетель обязан представить показания в письменном виде, однако не допускается представление свидетельского показания в письменном виде (даже нотариально заверенное) без непосредственного участия свидетеля в судебном заседании.

Еще одним участником арбитражного процесса по делу о банкротстве является эксперт. Экспертом в арбитражном суде может выступать лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для дачи заключения, и назначенное арбитражным судом. Проведение экспертизы назначается арбитражным судом по соответствующему ходатайству лица, участвующего в деле, или по собственной инициативе (только при рассмотрении дела о банкротстве должника). В указанном ходатайстве необходимо указать те обстоятельства, которые могут быть установлены только лицом, обладающим специальными познаниями, необходимо указать наименование эксперта (если заключение эксперта делается в области деятельности, для осуществления которой необходима лицензия, например, эксперт дает заключение об оценке имущества должника, к ходатайству прилагаются надлежащим образом заверенную копию лицензии), необходимо указать источники финансирования проведения экспертизы, сформировать вопросы, которые лицо, участвующее в деле, желает поставить перед экспертом. Следует учитывать, что при рассмотрении указанного ходатайства иные лица, участвующие в данном деле, также могут предложить вопросы эксперту, окончательно вопросы формулирует арбитражный суд в выносимым им определении о назначении экспертизы. Основная процессуальная обязанность эксперта состоит в даче объективного заключения по те вопросам, которые поставлены на его разрешение. Отказ от дачи заключения эксперта возможен, если причины отказа были признаны арбитражным судом уважительными (например, недостаточность представленных материалов, отсутствие необходимой квалификации эксперта, болезнь и т.п.). Участвуя в судебном разбирательстве, эксперт вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям для более точного выяснения обстоятельств, относящихся к предмету экспертизы.

В качестве участника арбитражного процесса по делу о несостоятельности (банкротстве) должника может выступать переводчик. Переводчиком является лицо, владеющее языками, знание которых необходимо для перевода, и назначенное арбитражным судом. Участие переводчика в арбитражном процессе обусловлено тем, что в соответствии со статьей 8 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде ведется на русском языке. Участвующим в деле лицам, не владеющим русским языком, обеспечивается право знакомиться с материалами дела через переводчика, а также предоставляется право выступать в суде на родном языке. Основная обязанность переводчика явиться по вызову суда и полно, правильно, своевременно осуществлять перевод. Переводчик несет уголовную ответственность в случае заведомо неправильного перевода.

И наконец, может быть еще один участник арбитражного процесса - представитель. Правовой статус представителя тесно связан с понятием 'полномочия лица, участвующего в деле'. В соответствии со статьей 47 АПК РФ дела организаций ведут а арбитражном суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законами и иными нормативными правовыми актами или учредительными документами, и их представители. В случае если в арбитражном суде организацию представляет ее руководитель, для участия в судебном заседании такое лицо представляет документ, удостоверяющий личность, надлежащим образом заверенные копии учредительных документов, а также надлежащим образом заверенную копию документа, которым подтверждаются полномочия данного лица как руководителя (например, решение общего собрания акционеров об избрании Генерального директора). В случае, если в судебном заседании от имени организации выступает не руководитель, а иной представитель, полномочия представителя подтверждаются доверенностью и документом, подтверждающим личность. Согласно статье 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Для участия в деле о банкротстве должника, как правило, существуют два вида доверенностей - в одних доверенностях указывается полномочие по ведению дел в судах, арбитражных судах, в других - представителю предоставляется полномочие вести конкретное дело в конкретном суде. Кроме указания полномочия лица доверенность обязательно должна содержать дату совершения доверенности, подпись руководителя организации и печать организации. Арбитражный управляющий также вправе выступать в арбитражном суде через своего представителя, оформив надлежащим образом доверенность. При этом в доверенности должно быть указано полномочие представлять интересы именно арбитражного управляющего. На доверенности должна быть печать арбитражного управляющего (а не должника или кредитора). Следует также иметь в виду, что срок действия доверенности не может превышать трех лет, в случае если в доверенности не указан срок ее действия, такая доверенность действительна только в течение одного года.

Арбитражный суд, проверяя полномочия лиц, участвующих в деле о банкротстве, принимает решение о допуске представителей лиц, участвующих в деле, к участию в данном судебном заседании. Принятие решения о допуске представителей к участию в судебном заседании особенно важно в рамках процесса о банкротстве должника: только после признания должника банкротом и открытия конкурсного производства сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной. До признания должника банкротом в судебном заседании вправе принимать участие арбитражный управляющий и его представители, представители кредиторов (которые установлены в соответствии с реестром требований кредиторов), а также иные участники арбитражного процесса, которые привлечены арбитражным судом для участия в судебном заседании. Поэтому вполне реальна ситуация, при которой арбитражный суд просит удалиться из зала судебного заседания представителей лиц, не являющихся кредиторами, или тех представителей, полномочия которых не надлежащим образом оформлены.

После того, как арбитражный суд принял решение о допуске лиц к участию в судебном заседании, арбитражный суд выясняет у лиц, участвующих в деле, имеются ли у них отводы данному составу арбитражного суда.

Необходимо иметь в виду, что АПК РФ установил определенные основания для отвода суда. Судья подлежит отводу, если он является родственником лиц, участвующих в деле, или их представителей; если он при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в качестве эксперта, переводчика, прокурора, представителя или свидетеля; если он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности. Кроме того, в состав арбитражного суда, рассматривающего дело, не могут входить лица, состоящие в родстве между собой.

Отвод может быть заявлен как всему составу суда, так и отдельным судьям. В случае заявления отвода арбитражный суд должен выслушать мнение лиц, участвующих в деле, а также заслушать лицо, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения. Если отвод заявлен одному судье, вопрос об отводе разрешается составом суда в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. Если отвод заявлен нескольким судьям или всему составу суда, вопрос об отводе разрешается председателем арбитражного суда или председателем судебной коллегии. В случае удовлетворения заявления об отводе судьи, или нескольких судей, или всего состава судей дело рассматривается в том же суде, но и в ином составе.

После выяснения вопроса об отводе, арбитражный суд разъясняет права лиц, участвующих в деле. Указанные права установлены в статье 33 АПК РФ и состоят в следующем: лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, представлять свои доводы, по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле, обжаловать судебные акты. При этом АПК РФ говорит о том, что лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Одновременно с установлением полномочий лиц, участвующих в деле, арбитражный суд проверяет явку лиц, участвующих в деле. В отношении не явившихся участников процесса председательствующий проверяет, направлялись ли им в установленном порядке извещения о времени и месте разбирательства дела, имеются ли в деле данные о вручении этих документов и какие-либо сведения о причинах их неявки. При этом следует иметь в виду, что не о каждом судебном заседании по делу о банкротстве должника арбитражный суд обязан уведомлять всех лиц, участвующих в данном деле. Так, например, о заседании по рассмотрению жалобы на действия арбитражного управляющего, по рассмотрению возражений должника по требованию кредитора арбитражный суд должен известить арбитражного управляющего, должника, кредитора - заявителя жалобы (или кредитора, по требованию которого должником заявлено возражение).

В случае, если извещение о дате судебного заседания должно быть направлено лицу, участвующему в деле, но арбитражный суд не направил его, или отсутствуют доказательства получения данного извещения, рассмотрение дела подлежат отложению. Если в отношении лица, не явившегося в судебное заседание, имеются доказательства направления извещения и получения данного извещения, арбитражный суд решает вопрос относительно возможности проведения заседания в отсутствие указанного лица. При решении вопроса о возможности проведения судебного заседания в отсутствие лица, не явившегося в данное судебное заседание, арбитражный суд спрашивает мнение лиц, участвующих в данном судебном заседании.

Следует учитывать, что рассмотрение дела в отсутствие какого-либо из лиц, участвующих в деле, всегда зависит от конкретных обстоятельств дела. Случается так, что арбитражный суд, приняв решение о рассмотрении дела в отсутствие лица, участвующего в деле, в процессе рассмотрения дела приходит к выводу о недостаточности доказательств для принятия решения по данному вопросу (а данное доказательство можно получить только от лица, которое не явилось в судебное заседание), в этом случае арбитражный суд вправе отложить рассмотрение дела.

После разъяснения прав лиц, участвующих в деле, арбитражный суд задает лицам, участвующим в деле, вопрос о том, имеются ли у лиц, участвующих в деле, заявления, ходатайства, которые должны быть разрешены до рассмотрения вопроса по существу. В принципе, это может быть любое заявление (ходатайство).

Как правило, заявляются ходатайства об отложении дела. В делах о банкротстве должника частой причиной отложения дела является болезнь (временная нетрудоспособность) арбитражного управляющего. Заявляя ходатайство об отложении дела по причине временной нетрудоспособности арбитражного управляющего, к указанному ходатайству необходимо приложить копию листка временной нетрудоспособности. При этом необходимо иметь в виду, что данное ходатайство не будет удовлетворено, если в зале судебного заседания присутствует представитель арбитражного управляющего, у которого надлежащим образом оформлены полномочия. Порядок удовлетворения заявлений (ходатайства) будет рассмотрен далее.

Если у лиц, участвующих в деле, нет заявлений (ходатайств) перед рассмотрением дела по существу, арбитражный суд переходит к рассмотрению дела по существу и устанавливает порядок ведения судебного заседания и исследования доказательств. Вопросы, связанные с данным этапом судебного слушания, рассмотрим в следующей публикации.

Как правило, арбитражный суд вначале заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле. При этом после соответствующего объяснения лица, участвующего в деле, как арбитражный суд, так и иные лица, участвующие в деле, вправе задавать вопросы лицу, представляющему объяснения. Следует учитывать, что задаются именно вопросы, никаких комментариев по поводу объяснения лица, участвующего в деле, не должно быть. Ответ должен быть дослушан, считается недопустимым прерывать ответ, тем более считается некорректным прервать ответ и обратиться к суду, например, с обвинениями по поводу несоответствия действительности ответа на вопрос. Правильным является, например, следующее поведение: задаются вопросы, выслушиваются ответы на них, затем можно представить возражения по поводу ответов на вопросы или дать оценку данным ответам в процессе представления собственных объяснений по рассматриваемому делу.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд исследует собранные по делу доказательства: оглашает письменные документы, а в случае привлечения свидетелей или экспертов, опрашивает свидетелей, оглашает заключение экспертов.

Следующая стадия - представление лицами, участвующими в деле, дополнений.

Прежде чем говорить более конкретно о каждой стадии исследования доказательств необходимо отметить, что АПК РФ установлен определенный порядок поведения в заседании арбитражного суда. Присутствующие в зале судебного заседания имеют право делать письменные пометки, вести стенограмму и звукозапись. Кино- и фотосъемка, видеозапись, а также трансляция судебного заседания по радио и телевидению допускаются только с разрешения суда, рассматривающего дело.

Все показания, объяснения, пояснения, заявления, ответы на вопросы даются лицами, участвующими в деле, стоя, иной порядок возможен только с разрешения суда. Для того, чтобы обратиться к суду, лицу, участвующему в деле, иному участнику арбитражного процесса, представить доказательство, дать объяснение, пояснение и т.п. необходимо спросить соответствующее разрешение суда.

Поскольку АПК РФ не устанавливает формы обращения к арбитражному суду, обращение к суду допускается в произвольном форме при соблюдении одного условия - уважительного отношения к суду. В практике считаются допустимыми, например, такие обращения к суду: 'Уважаемый суд', 'Ваша честь'.

В судебном разбирательстве считается не допустимым вступать в пререкания с судом, навязывать суду свою позицию. Высказывая свою позицию в суде, необходимо помнить об ответственности за неуважительное отношение к суду. Лицу, допустившему нарушение установленного законом порядка во время заседания, председательствующий от имени суда делает предупреждение, а при повторном нарушении такое лицо удаляется из зала судебного заседания. Применение указанных санкций возможно в отношении любого участника арбитражного процесса.

После того, как все дополнения представлены, арбитражный суд удаляется в совещательную комнату для принятия решения по существу. Необходимо учитывать, что в большинстве залов судебных заседаний отсутствует совещательная комната судей. В этом случае арбитражный суд просит лиц, участвующих в деле, покинуть зал судебного заседания, забрать личные вещи и документы (за исключением документов, в соответствии с которыми устанавливаются полномочия лиц, участвующих деле, и документов, приобщенных к материалам дела). В период принятия решения арбитражным судом в совещательную комнату не могут входить ни лица, участвующие в деле, ни иные лица, в том числе судьи арбитражного суда, не участвующие в рассмотрении данного дела.

После совещания арбитражный суд приглашает лиц, участвующих в деле в зал судебного заседания для объявления принятого по данному судебному заседанию решения. Председательствующий объявляет резолютивную часть решения или определения. Если объявляется резолютивная часть решения (данный судебный акт выносится в процессе рассмотрения дела о банкротстве должника в случае признании должника банкротом и открытии конкурсного производства или в случае отказа в признании должника банкротом), данное решение заслушивается лицами, участвующими в деле, стоя. Если объявляется резолютивная часть определения, она заслушивается лицами, участвующими в деле, сидя. Мотивированное решение, как правило, изготавливается в течение пяти дней, после чего направляется лицам, участвующим в деле. Арбитражный управляющий, как и иное лицо, участвующее в деле, вправе лично получить судебный акт у соответствующего специалиста арбитражного суда.

Рассмотрим поведение арбитражного управляющего в возможных судебных заседаниях в рамках проведения процедуры наблюдения.

Одним из возможных судебных заседаний может быть заседание, посвященное вопросу назначения временного управляющего. Чаще всего такое судебное заседание назначается, если представлено несколько кандидатур на должность временного управляющего.

Вначале судебного разбирательства суд будет рассматривать вопрос о соответствии каждого кандидата на должность временного управляющего требованиям статьи 19 Закона о банкротстве. Поэтому в данное судебное заседание арбитражный управляющий должен представить подлинные документы или нотариально удостоверенные копии документов, которыми подтверждается соответствие требованиям статьи 19 Закона о банкротстве. Если суд установит, что все кандидаты (несколько кандидатов) на должность временного управляющего соответствуют требованиям статьи 19 Закона о банкротстве, суд определяет, какой из кандидатов в большей мере подходит для осуществления функций временного управляющего конкретного должника, то есть с этого момента фактически начинается конкурс на занятие должности временного управляющего. В данном случае суд оценивает квалификацию, опыт работы в качестве арбитражного управляющего, знание кандидатом во временные управляющие Закон о банкротстве в части проведения процедуры наблюдения, наличие у кандидата иных производств в качестве арбитражного управляющего.

Учитывая данное обстоятельство, арбитражный управляющий на просьбу суда представить о себе сведения, должен показать, что является достаточно квалифицированным специалистом и имеет определенный опыт работы в качестве арбитражного управляющего. Нужно быть также готовым к тому, что суд будет задавать вопросы по проведению процедуры наблюдения.

Что надо иметь при себе в данном судебном заседании арбитражному управляющему?

Паспорт (или иной документ, удостоверяющий личность); письменное согласие на осуществление полномочий временного управляющего должника, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве; лицензию арбитражного управляющего (подлинный документ или нотариально удостоверенная копия); свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (подлинный документ или нотариально удостоверенная копия), копию трудовой книжки (прошитую, пронумерованную, скрепленную печатью организации - последнего места работы арбитражного управляющего); подлинный документ и копию справки об отсутствии судимости (выданную не позднее, чем за шесть месяцев до даты данного судебного заседания); аттестат арбитражного управляющего, выданный ФСФО (подлинный документ или нотариально удостоверенная копия); подлинный документ и копию диплома о наличии высшего образования (или иной документ об образовании); подлинные документы и копии документов, которыми подтверждается квалификация арбитражного управляющего (это могут быть, например, аттестаты об окончании курсов); подлинные и копии судебных актов (определения, решения), которыми подтверждается назначение на должность, утверждение отчета арбитражного управляющего и прекращение определенной процедуры банкротства.

Для назначения временным должника - кредитной организации необходим также подлинный (или нотариально удостоверенная копия) аттестат Центрального Банка Российской Федерации.

При проведении процедуры наблюдения арбитражный суд может назначить судебное заседание по жалобе кредитора на действия временного управляющего. О месте, времени данного судебного заседания арбитражный суд извещает временного управляющего, должника, кредитора (иного лица), жалоба которого принята к рассмотрению арбитражным судом. На практике о данном судебном заседании арбитражный суд также извещает федеральный орган по делам о банкротстве. АПК РФ установлено, что к жалобе должны быть приложены доказательства направления копии жалобы временному управляющему и должнику.

Это означает, что временный управляющий к моменту рассмотрения жалобы в судебном заседании может не получить указанной жалобы. Если жалоба не получена временным управляющим, необходимо придти в арбитражный суд, ознакомиться с данной жалобой, по возможности снять копию. Для ознакомления с жалобой (впрочем как и для ознакомления с иными материалами, находящимися в деле) необходимо при себе иметь подлинное определение о назначении в качестве временного управляющего и документ, удостоверяющий личность).

Как правило, определением, которым назначается рассмотрение жалобы, на временного управляющего возлагается обязанность представить отзыв на жалобу. Данное требование арбитражного суда должно быть выполнено в те сроки, которые установлены данным определением. Если арбитражный суд не установил такого срока, отзыв должен быть представлен в судебное заседание. Как правило, отзыв передается для приобщения к материалам дела сразу после представления соответствующего объяснения временного управляющего. Хорошим тоном считается, если временный управляющий передает отзыв заявителю жалобы и иным лицам, участвующим в данном судебном заседании. Следует сказать, что по правилам хорошего тона копия любого документа, который приобщается к материалам дела, должна быть передана иным лицам участвующим в деле (это может быть ходатайство, письменное доказательство и т.п.).

Поскольку подавать жалобу на действия арбитражного управляющего может только лицо, участвующее в деле, несмотря на то что в общих чертах рассматривался процесс установления полномочий лиц, участвующих в судебном заседании, представляется целесообразным, уделить этому вопросу некоторое внимание.

В том случае, если заявителем жалобы является кредитор, при выяснении полномочий, арбитражный суд, как правило, задает временному управляющему вопрос о том, является ли заявитель жалобы кредитором в смысле Закон о банкротстве. Если арбитражный суд установит, что указанный кредитор не является лицом, участвующим в деле, производство по жалобе подлежит прекращению. В случае если кредитор, является лицом, участвующим в деле, арбитражный суд после установления полномочий лиц, участвующих в данном судебном заседании, решения вопроса об отводе суда, рассмотрения ходатайств, препятствующих рассмотрению дела по существу, приступает к рассмотрению жалобы по существу.

Арбитражный суд предоставляет право представить объяснения заявителю жалобы. Объяснения заключаются в том, что заявитель жалобы полностью зачитывает доводы жалобы или представляет какие-то 'ключевые моменты' жалобы. После объяснения заявителя арбитражный суд предлагает задать вопросы представителю заявителя жалобы. Поскольку вопросы должны касаться только предмета рассмотрения данного судебного заседания, вопросы целесообразнее подготовить заранее. После того, как все вопросы заданы, арбитражный суд предоставляет право представить объяснения временному управляющему.

Задача временного управляющего представить объяснения по каждому доводу жалобы, то есть представить доказательства правильности своих действий. Каждый довод своего объяснения арбитражный управляющий должен 'подкрепить' доказательствами. Как правило, доказательствами в данном случае являются документы. После своего объяснения временный управляющий должен представить в суд обосновывающие отзыв подлинные документы для обозрения арбитражного суда, а также копии таких документов для приобщения в материалы дела. Каждая копия документа, представляемая в арбитражный суд для приобщения в материалы дела, должна иметь надпись: 'копия верна' и дату совершения этой надписи, подписана временным управляющим, скреплена печатью арбитражного управляющего (если имеется). Подготовленные таким образом копии документов передаются для приобщения в материалы дела во всех иных судебных заседаниях.

После объяснения арбитражного управляющего арбитражный суд предлагает задать вопросы арбитражному управляющему. После этого арбитражный суд предлагает лицам, участвующим в деле, представить дополнения. Дополнения должны касаться предмета данного судебного разбирательства, но в то же время не повторять объяснение. Такие дополнения сначала представляет заявитель жалобы, затем временный управляющий, после - иные лица, участвующие в данном судебном заседании.

По данному судебному разбирательству может быть принято одно из двух решений: удовлетворить жалобу на действия временного управляющего или оказать в удовлетворении такой жалобы. Более подробно тактика поведения временного управляющего и представление доказательств в данном судебном заседании мы обсудим в последующих публикациях.

Что надо иметь при себе в данном судебном заседании арбитражному управляющему?

Паспорт (или иной документ, удостоверяющий личность); определение арбитражного суда о назначении в качестве временного управляющего; определение арбитражного суда о принятии жалобы к производству арбитражного суда; реестр требований кредиторов; подлинные документы и их копии, обосновывающие отзыв на жалобу.

При проведении процедуры наблюдения может быть судебное заседание по рассмотрению возражений должника на требования кредитора.

Следует отметить, что в настоящее время не достаточно определена практика по вопросу, в каком составе арбитражный суд рассматривает возражения должника на требования кредиторов. В одних арбитражных судах - единоличное рассмотрение, в других - в коллегиальном составе. Однако и в том, и в другом случае соблюдаются требования АПК РФ, описанные ранее.

О данном судебном заседании извещается временный управляющий, должник и кредитор, на требование которого заявлено возражение должником.

Основная задача данного судебного заседания - установить размер требований кредиторов для участия в первом собрании кредиторов. Сначала объяснения представляет кредитор, затем объяснения представляет должник.

В данном судебном заседании арбитражный суд принимает решение о признании обоснованными или необоснованными возражения должника на требование кредитора. Кроме того, в выносимом определении арбитражный суд может обязать временного управляющего внести определенную сумму требований в реестр требований кредиторов.

Что иметь в данном судебном заседании арбитражному управляющему?

Паспорт (или иной документ, удостоверяющий личность); определение арбитражного суда о назначении в качестве временного управляющего; реестр требований кредиторов (выписку из реестра требований кредиторов), почтовую квитанцию о направлении заказного письма с уведомлением о вручении в адрес кредитора (данным письмом временный управляющий уведомляет кредитора о возбуждении дела о банкротстве должника), по требованиям которого рассматривается обоснованность возражений должника в данном судебном заседании (или уведомление о получении данного заказного письма), либо иное доказательство получения кредитором уведомления о возбуждении дела о банкротстве должника.

Следует обратить внимание на то, что рассмотренные судебные заседания в приведенных примерах могут быть назначены, а могут и не иметь места в зависимости от конкретных обстоятельств. Однако в процессе рассмотрения дела о банкротстве должника обязательным является судебное заседание по вопросу о признании должника банкротом, однако рассмотрим примерный ход такого судебного заседания в следующей публикации.

Рассмотрим примерный ход судебного заседания по вопросу о признании должника банкротом.

Поскольку дата и место проведения данного судебного заседания устанавливаются арбитражным судом в определении о принятии заявления о признании должника банкротом к производству арбитражным судом, о дате и месте судебного заседания по вопросу признания должника банкротом извещаются должник, временный управляющий, кредитор, по заявлению которого возбуждено дело о банкротстве должника. Однако в данном судебном заседании могут участвовать и иные кредиторы, правоотношения которых с должником определяются в соответствии с Закон о банкротстве.

На стадии установления полномочий в ходе судебного заседания временному управляющему необходимо быть готовым к следующей ситуации: если в судебное заседание явился кредитор, требования которого не установлены в реестре требований кредиторов, арбитражный суд может задать временному управляющему вопрос о том, является ли данное лицо кредитором в смысле Закона о банкротстве.

После завершения процедурных вопросов арбитражный суд переходит к рассмотрению дела по существу, начинается стадия объяснения лиц, участвующих в деле.

В этом случае, как правило, стадия объяснения лиц, участвующих в деле, начинается с объяснения временного управляющего. Основная задача временного управляющего в данном судебном заседании - представить доказательства того, что временным управляющим выполнены все обязанности, которые возложены на него Закон о банкротстве. Учитывая данное обстоятельство, временный управляющий должен представить информацию о том, каким образом он выявлял кредиторов. В первую очередь, временный управляющий должен представить список кредиторов, который передан ему должником в соответствии с запросом. Кроме этого, временный управляющий должен доказать, что предпринимал иные действия для выявления кредиторов. Следует отметить, что в данном судебном заседании временный управляющий должен представить все способы выявления им кредиторов: временный управляющий представляет список кредиторов, выявленных на основе приложений к соответствующему балансу, представляет список кредиторов, установленных в соответствии с картотекой ? 2 в банках, обслуживающих должника и т.д.

После того, как временный управляющий представил доказательства того, что он выполнил обязанность по выявлению кредиторов, временный управляющий должен представить доказательства того, что все выявленные кредиторы уведомлены о возбуждении дела о банкротстве должника. Временный управляющий также должен указать тех кредиторов, которых он не мог уведомить в силу причин, не зависящих от временного управляющего. Временный управляющий, например, не может уведомить тех кредиторов, место нахождения которых невозможно установить. В разряд 'не уведомленных' кредиторов, например, попадают кредиторы, которым направлено письмо с уведомлением о вручении, но данное письмо возвращено соответствующим органом почтовой связи с отметкой: 'по указанному адресу такое юридическое лицо отсутствует'.

Далее временный управляющий должен представить результаты анализа финансового состояния и хозяйственной деятельности должника. При этом временный управляющий должен указать те материалы и документы, на основе которых временным управляющим сделан указанный анализ, а также указать источники получения данных документов и материалов.

Далее, временный управляющий в ходе своего объяснения докладывает об итогах проведения первого собрания кредиторов. При этом он должен представить доказательства того, что все кредиторы были уведомлены о месте и времени проведения первого собрания кредиторов. Временный управляющий должен указать на то, какое число голосов кредиторов было представлено на первом собрании кредиторов, является ли оно достаточным для принятия решения собранием кредиторов в соответствии со статьей 14 Закона о банкротстве. И наконец, временный управляющий должен довести до сведения суда и участников процесса решения собрания кредиторов. Представляется необходимым напомнить, что подлинные реестр требований кредиторов, протокол первого собрания кредиторов и все документы первого собрания кредиторов (регистрационный лист участников собрания кредиторов, бюллетени голосования, протоколы подсчета голосов по вопросам повестки собрания кредиторов и т.п.) должны быть представлены временным управляющим в арбитражный суд не менее, чем за три дня до даты данного судебного заседания. Учитывая данное обстоятельство, в данном судебном заседании временный управляющий должен иметь копии документов первого собрания кредиторов. Недопустимой, по нашему мнению, является ситуация, при которой временный управляющий говорит о том, что поскольку все документы по первому собранию представлены в арбитражный суд, временный управляющий, например, не может точно сказать, какое количество голосов представлено на данном собрании и т.п. Помимо сообщения об итогах первого собрания кредиторов временный управляющий должен изложить основные выводы своего отчета, отражающие его личную позицию о дальнейшей судьбе должника.

После своего объяснения временный управляющий представляет в арбитражный суд подлинные документы для обозрения и копии таких документов для приобщения в материалы дела (если копии таких отчетов не были приложены к отчету временного управляющего): письмо-запрос должнику; письмо-запрос в налоговый орган по месту регистрации должника о предоставлении информации о наличии счетов должника в банках и иных кредитных организациях; письмо-запрос в каждый банк или кредитную организацию о предоставлении информации о наличии картотеки ? 2; почтовые квитанции, которыми подтверждается направление временным управляющим уведомлений о возбуждении дела о банкротстве должника и об установлении даты и времени проведения первого собрания кредиторов; документы, на основе которых временным управляющим сделан анализ финансового состояния и хозяйственной деятельности должника. Если в реестр требований кредиторов были внесены изменения после приобщения данного документа вместе с документами первого собрания кредиторов, реестр требований кредиторов (в подлиннике) с изменениями также приобщается к материалам дела.

После объяснения временного управляющего лица, участвующие в деле, вправе задать ему вопросы. Далее - стадия дополнений.

В данном судебном заседании арбитражный суд принимает одно из следующих решений:

• - о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства;
• - об отказе в признании должника банкротом;
• - об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника;
• - о введении в отношении должника внешнего управления;
• - об отложении рассмотрения дела о признании должника банкротом и продлении наблюдения в отношении должника;
• - об отложении рассмотрения дела и установлении срока для расчетов с кредиторами.

Практика показала, что в данном судебном заседании могут также рассматриваться жалобы на действия временного управляющего, заявления о признании решений первого собрания кредиторов недействительными. Учитывая данное обстоятельство, представляется необходимым указать на некоторые особенности поведения временного управляющего в подобных ситуациях.

Первая рекомендация, которая относится ко всем случаям, заключается в том, что перед любым судебным заседанием временный управляющий должен ознакомится с материалами дела.

Рассмотрим случай, когда в судебном заседании о признании должника банкротом рассматривается также жалоба на действия временного управляющего.

Как правило, в подобном случае устанавливается следующий порядок судебного заседания: вначале рассматривается жалоба на действия временного управляющего, затем рассматривается вопрос о признании должника банкротом по существу. В данном случае временному управляющему целесообразно действовать в соответствии с рекомендациями, которые были даны при рассмотрении судебного заседания по жалобе на действия временного управляющего и судебного заседания по вопросу признания должника банкротом.

Вторая рекомендация: как уже было сказано выше, дату и место судебного заседания о признании должника банкротом арбитражный суд устанавливает в определении о принятии заявления о признании должника банкротом. Очевидно, что определение о принятии к производству жалобы на действия временного управляющего должно быть вынесено позже. Если данное определение не получено временным управляющим, последний на стадии подачи ходатайств до рассмотрения дела по существу вправе заявить ходатайство об отложении рассмотрения жалобы. Поскольку отложение рассмотрения жалобы является усмотрением арбитражного суда, временному управляющему необходимо подготовить отзыв на жалобу в данном судебном заседании.

Рассмотрим случай, когда в судебном заседании о признании должника банкротом заявляется ходатайство о признании решений собрания кредиторов не действительными.

Следует сказать, что временный управляющий при подготовке к судебному заседанию всегда должен учитывать достаточно высокую степень вероятности заявления такого ходатайства. Защищая свою позицию, временный управляющий должен исходить из того, что существует несколько оснований для признания решений собрания кредиторов не действительными: при проведении собрании кредиторов (или при принятии решений собранием кредиторов) нарушен Закон или права и законные интересы кредиторов или иных (третьих) лиц, какой-либо кредитор не уведомлен о месте и времени первого собрания кредиторов.

По первому основанию довольно сложно предложить конкретные рекомендации поведения и представления доказательств своей защиты: в каждом конкретном случае необходимо определять, было ли нарушение Закона или прав и законных интересов кредиторов при проведении собрания кредиторов или принятии решений на собрании кредиторов. Например, нарушением прав кредитора при проведении собрания кредиторов является недопущение если для принятия решений на собрании кредиторов представителя кредитора с надлежащим образом оформленной доверенностью и имеющего право голоса на собрании кредитора. Нарушением Закон о банкротстве будет то, что при принятии решений на собрании кредиторов голоса подсчитывались не пропорционально суммам требований кредиторов, а по количеству кредиторов. Приведенные примеры являются основаниями для признания решений собрания кредиторов недействительными.

В том случае, если ходатайство о признании решений собрания кредиторов не действительными основано на том, что какой-либо кредитор не уведомлен о дате и месте проведения первого собрания кредиторов, рекомендации могут состоять в следующем. Временный управляющий должен проверить, действительно, ли данный кредитор не был уведомлен о дате и месте проведения собрания кредиторов. Если такой кредитор не уведомлен, временный управляющий должен определить, был ли выявлен данный кредитор, знал ли временный управляющий место нахождения данного кредитора. Кроме того, необходимо помнить, что арбитражным судом оцениваются все доказательства: в частности, суд будет оценивать, могут ли повлиять голоса кредитора, который не был уведомлен о собрании кредиторов, на принятое решение.

Что надо иметь при себе в данном судебном заседании арбитражному управляющему?

Паспорт (или иной документ, удостоверяющий личность); определение арбитражного суда о назначении в качестве временного управляющего; реестр требований кредиторов; подлинные документы и копии документов: письмо-запрос должнику; письмо-запрос в налоговый орган по месту регистрации должника о предоставлении информации о наличии счетов должника в банках и иных кредитных организациях; письмо-запрос в каждый банк или кредитную организацию о предоставлении информации о наличии картотеки № 2; почтовые квитанции (или иные документы), которыми подтверждается направление временным управляющим уведомлений о возбуждении дела о банкротстве должника и об установлении даты и времени проведения первого собрания кредиторов; документы, на основе которых временным управляющим сделан анализ финансового состояния и хозяйственной деятельности должника; протокол собрания кредиторов, иные документы первого собрания кредиторов; отзыв на жалобу и документы, обосновывающие отзыв (если жалоба также рассматривается в данном судебном заседании); отчет временного управляющего.

Н.А. Васильева